2015法硕考试：现代宪法考查内容分析

1.确定全部法权的归属，即确认有待分配的法权这个大蛋糕在本源上属于谁所有。不论实际上看还是从理论上看，各种事实上的各种“权”作为一个整体客观上存在是一回事，能否进入宪法保护的范围则是另一回事，因为，当代任何国家都或多或少有一些宪法不保护或难以保护的权利。宪法不是学术论文，它不会论述这个道理，但它确实会以适当形式确认全部“权”的归属主体，被确认的全部“权”从宪法角度看是宪权，从法律和法的一般理论角度看即为本文统一称谓的法权。

欧美国家成文宪法对法权归属主体的确认，通常是以制宪者在价值观上接受自然法学派的自然权利学说和人民主权说并将其视为制宪前提的路径默示地完成的。例如，美国《独立宣言》概括的以下观念，事实上就是美国宪法制定者共享的价值观和制宪指导思想，它源于启蒙时代的欧洲：“我们认为下述真理是不言而喻的：人人生而平等，造物主赋予他们若干不可转让的权利，其中包括生命权、自由权和追求幸福的权利。为了保障这些权利，人们才在他们中间建立政府，而政府的正当权利，则是经被统治者同意授予的。”中国的情况与美国有根本不同，但中国制宪者奉行的宪理和反映在宪法中的价值观，理所当然也包括全部“权”(不论其在实际生活中表现为哪种具体形态)本源性上都属于人民(在政治过程中表现为选民)、且国家的权力源于人民的委托的价值观。中国宪法关于国家的“一切权力属于人民”的规定，以及执政党立党为公、执政为民的宗旨和权为民所赋的论述都能证明这一点。

2.确定权力的范围或界限，这实际上是确定国民委托给国家机关掌握和运用的那部分法权的范围，也就是确定宪法分给国家机关的那块蛋糕的大小。公民把一部分在本源上属于个人的权利委托给国家机关行使，这些受委托的权利汇集到国家机关手中就转化成了国家权力。中国宪法规定的各级各类国家机关(其中首先是各级人大)的职权、权限，都来自选民(人民的具体表现)的委托。此即所谓“权为民所赋”。这里包含两项重要原则： (1)宪法规定给国家机关的职权就是人民委托的职权，未受委托的机关或组织不能行使国家权力。(2)国家机关的职权以人民委托的为限，即不能享有宪法没有委托的职权，因此，根据宪法行使职权的政府都是权力受限制的政府，法治国家通常简称有限政府。

3.确认公民保留的权利的范围，尤其是确认公民基本权利的范围。这也就是确认属于公民的那部分法权或那块大蛋糕。在一国的全部法权中，除委托出去的那一部分到了国家机构手中转化成了国家权力、由国家机关行使外，其余法权全部由人民保留。宪法对基本权利的列举，并非表示公民的权利以此为限，而是表示在公民全部权利中，被列举的那些是基本权利，国家必须承担起保障这些基本权利的义务。国家保障公民基本权利的方式可以是立法，也可以是行政或司法，具体保障方式视宪法体制而定。谈论宪法确认公民保留的权利的范围时，有几项原则应予注意：　(1)公民的权利不以宪法规定的基本权利为限，公民有权做宪法没有排他地规定只能由国家机关做的事情，有权做宪法、法律不禁止的任何事情。(2)国家只能基于每个人的权利都能获得充分、平衡的保障之目的才可以对公民基本权利进行限制，对公民基本权利的限制不能违反比例原则。　(3)对公民基本权利的限制只能以狭义的法律为之才具有正当性，以法律的下位法规范性文件或其他方式限制公民基本权利违反宪法精神。(4)限制公民基本权利的法律应该符合宪法的规定与精神，否则应属无效。(5) 公民基本权利的范围不是固定不变的，在条件成熟时有必要通过修宪或解释宪法的形式扩大基本权利的保障范围。

4.在国家机构体系内的横向配置权力。这里涉及的实际上是宪法对国家分到的那部分法权或那一大块蛋糕在同一级国家机构内的不同国家机关间做横向配置的原则。在国家机构横向配置权力方面，欧美国家和其他地区很多国家的宪法，强调的配置原则一般是权力分立与制约平衡。权力分立与制约平衡的具体形式各国往往有很大差别，议会制国家与总统制、半总统制国家不一样，英美法系国家与大陆法系国家也不一样，但共同点都是强调担负不同职能的国家机关之间要用权力相互制约。制约的主要目的是防止权力过分集中导致****，防止任何机关或个人搞极权****破坏民主和法治。

在这方面，中国宪法规定的权力配置原则是民主集中制。民主集中制原则在处理权力横向配置方面的基本要求，是在全国人大和地方各级人大都由选民直接或间接选举产生的基础上，国家行政机关、审判机关、检察机关都由本级人大产生，对它负责，受它监督。在中国宪法的民主集中制下，同一级国家机构的不同机关之间，职权划分比较明确，但监督是单向度的，即只实行人大对其他国家机关的监督，其他国家机关不能反过来也监督人大。另外，中国宪法没有一般性地规定同一级国家机构的不同机关之间相互制约，但还是有一些相互制约的内容，如法院、检察院与公安部门办理刑事案件，宪法就规定了办案三方“应当分工负责，互相配合，互相制约，以保证准确有效地执行法律”。

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